歸入權

這是今天不小心看到的一則胖達人的公告:【公告】基因子公司生技達人(股)公司召開102年第一次股東臨時會相關事宜,其中召集事由的(2)解除新任董事競業禁止之限制,涉及到所謂的歸入權,剛好與前一陣子的新聞,宏達電爆商業間諜 年薪千萬副總涉案,都有「歸入權」的問題,所以就來談談它吧!所謂歸入權(Disgorgement)係指董事、經理人等違反禁止競業規定或短線交易,法律上賦予公司得請求因其行為所得之利益歸屬於公司。而我國公司法證券交易法民法均有歸入權之規範。而歸入權對於中大型企業,乃至於上市櫃公司的影響較大,畢竟大型公司股權較為鬆散,若有人從中謀利,影響範圍較大。一般說來,可分成董事與經理人兩種情況:


一、當董事違反競業禁止規定時,公司行使歸入權之情況:

依據公司法而言:

第 209 條
董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為,應對股東會說明其行為之重要內容並取得其許可。
股東會為前項許可之決議,應有代表已發行股份總數三分之二以上股東之出席,以出席股東表決權過半數之同意行之。
公開發行股票之公司,出席股東之股份總數不足前項定額者,得以有代表已發行股份總數過半數股東之出席,出席股東表決權三分之二以上之同意行之。
前二項出席股東股份總數及表決權數,章程有較高之規定者,從其規定。
董事違反第一項之規定,為自己或他人為該行為時,股東會得以決議,將該行為之所得視為公司之所得。但自所得產生後逾一年者,不在此限。

也就是依據第209條1項,董事為自己或他人為屬於公司營業範圍內之行為(簡稱競業條款),必須先經過許可,且不得以股東會臨時動議方式來達成(可參證交第26-1條),也就是胖達人公告股東會召集事由(2)的來源,若有違反則見其同條第5項,可請求所得產生後逾一年內者,歸入公司所得!而證交26-1亦可依據公司法第209條來要求,證交26-1條爐列於下。

第 26-1 條
已依本法發行有價證券之公司召集股東會時,關於公司法第二百零九條第一項、第二百四十條第一項及第二百四十一條第一項之決議事項,應在召集事由中列舉並說明其主要內容,不得以臨時動議提出。

二、經理人違反競業禁止規定時,公司行使歸入權之情況:

公司法規定:

第 32 條
經理人不得兼任其他營利事業之經理人,並不得自營或為他人經營同類之業務。但經依第二十九條第一項規定之方式同意者,不在此限。

第 29 條
公司得依章程規定置經理人,其委任、解任及報酬,依下列規定定之。但公司章程有較高規定者,從其規定:
一、無限公司、兩合公司須有全體無限責任股東過半數同意。
二、有限公司須有全體股東過半數同意。
三、股份有限公司應由董事會以董事過半數之出席,及出席董事過半數同意之決議行之。
公司有第一百五十六條第七項之情形者,專案核定之主管機關應要求參與政府專案紓困方案之公司提具自救計畫,並得限制其發給經理人報酬或為其他必要之處置或限制;其辦法,由中央主管機關定之。
經理人應在國內有住所或居所

民法規定:

第 562 條
經理人或代辦商,非得其商號之允許,不得為自己或第三人經營與其所辦理之同類事業,亦不得為同類事業公司無限責任之股東。

第 563 條
經理人或代辦商,有違反前條規定之行為時,其商號得請求因其行為所得之利益,作為損害賠償。
前項請求權,自商號知有違反行為時起,經過二個月或自行為時起,經過一年不行使而消滅。

相同狀況,對於專業經理人亦適用,而民法的條例,可視為獨資或合夥企業所規範的依據!

【結語】
這次胖達人的臨時股東會,欲解除董事競業條款規定,令人覺得納悶,除非是要引進像吳寶春那樣的人,來當獨立董事。否則,不需要去做這種動作,其中的問題,讓人百思不得其解,反正10/4就可知道他們葫蘆裡賣什麼膏藥了!

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